89 年度司法特考三等司法官考題
類  科: 司法官
科  目: 民事訴訟法
年  度: 89
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一、甲列乙為被告,向該管法院起訴,聲明請求為判決命乙交付 A 車,並支付五萬元,陳稱:「乙出賣 A 車予甲,約定價金為八十萬元,在兩個月內交車,否則願支付違約金五萬元。不料,乙至今未依約履行,為此起訴,並聲請訊問證人丙。」云云。對此,乙提出答辯狀,聲明求為判決駁回甲之訴,辯稱:兩造間訂立買賣契約後,因甲未於約定期限內支付價金,乙已依法催告並解除契約,聲請訊問證人丁。」等語。試敘明判斷標準及法理根據,解答下列問題:
(一)受訴法院應如何決定是否依聲請訊問丙及丁?其審理方針之擬定,是否與如何使當事人特定訴訟標的並為事實上陳述相關?(12%)
(二)設本件受訴法院先後開言詞辯論期日三次,於各次期日均使兩造交換書狀,然後即延展期日,命兩造於期日外自行研讀,再提出準備書狀。問:此種審理態度是否具有妥當性?有無違反民事訴訟法所採審理原則?此項審理原則之採用係為發揮何等功能?試借用本件事例析述之。(13%)
一、試回答下列問題:
(一)甲訴請乙拆屋還地,經第一審法院為其敗訴判決,甲上訴第二審法院,亦經第二審法院判決駁回其上訴。甲再據以向第三審法院提起上訴,第三審法院以甲上訴未以違背法令為由,其上訴不合法,而以裁定駁回其上訴而告確定。嗣甲對第三審法院之裁定,以發現未經斟酌之證物,足證上訴合法為理由而聲請再審,此時應由何審法院管轄,試附理由說明之。(13%)
(二)丙於民國八十八年間,訴請丁返還借款新台幣九十五萬元,經第一、二、三審法院均判決丙敗訴確定。嗣丙於不變期間之民國八十八年十二月七日對前開判決以發現為判決基礎之證物,係偽造為由,向原第二審法院提起再審之訴,經該法院於民國八十九年二月十五日,以丙所提起再審之訴無理由,而以判決駁回丙再審之訴。試問,丙就該判決得否向第三審法院提起上訴?(12%)
二、何謂「自由心證」原則?其具體內容有幾?試依吾國現行民事訴訟法,分別敘述並說明之。(25%)
二、甲、乙、丙共有之 A 地與丁之 B 地相鄰,因地界及所有權之爭執,甲、乙、丙乃共同對丁起訴,請求確認至某一特定界限之土地為其三人共有。一審法院認為丁曾就系爭土地訴請甲、乙二人拆屋還地,且獲勝訴判決確定,乃就甲、乙之起訴部分,以重行起訴為由,裁定駁回;就丙之起訴部分,則以實體理由,判決駁回。甲、乙不服,提起抗告;丙則未提起上訴。嗣後,二審法院就甲、乙抗告部分,發回原法院更審。請問:(25%)
(一)甲、乙抗告之效力,是否及於丙?
(二)原第一審法院對於丙所為之判決,其效力如何?受發回法院應如何處理?
三、X1~X5 主張各人對 Z 有金錢債權,已屆履行期,Z 仍不清償,而 Z 對 Y 亦有金錢債權,已屆履行期,Z 卻怠於對 Y 行使權利,X1~X5 乃代位 Z 對 Y 提起請求給付之訴訟。試問:(25%)
(一)在該 X1~X5 代位 Z 對 Y 所提起之訴訟,X1~X4 能證明對 Z 有債權,而 X5 不能證明對 Z 有債權時,法院應如何處理該訴?如法院發現 Z 尚有債權人 X6, 而 X6 未能與 X1~X5 成為共同原告時,法院應如何處理該訴?
(二)在該 X1~X5 代位 Z 對 Y 所提起之訴訟,Z、X6 各得否為訴訟參加於 X1~X5? 如認為不可以,其理由何在?如認為可以,則各屬何種訴訟參加?
三、試附理由解答左列問題:
(一)甲主張其並未向乙借款,乙所持有以其名義出具之借據一紙係出於偽造,向第一審法院起訴,請求確認乙對甲之上開借款債權不存在。經第一審法院於民國八十九年四月十九日判決甲勝訴後,乙不服提起上訴,並在第二審提起反訴,請求甲返還該借款,但為甲所不同意,試問乙所提起之反訴是否合法?(9%)
(二)甲以一訴請求乙給付價金新台幣(下同)二十五萬元,丙給付價金三十萬元,丁給付價金五十萬元,經第二審法院於民國八十九年八月三日判命乙、丙、丁如數給付後,乙、丙、丁不服,分別於上訴期間內委任律師為訴訟代理人,各以第二審判決違背法令為理由,具狀對其敗訴部分提起第三審上訴,且各在上訴狀內載明訴訟標的金額依次為二十五萬元、三十萬元、五十萬元,並繳納第三審裁判費,試問乙、丙、丁之上訴是否合法?(8%)
(三)抗告人不服某地方法院所為裁定(此項裁定之本案訴訟事件得上訴於第三審法院),提起抗告,抗告法院以其抗告為無理由而駁回之,抗告人復對該駁回抗告之裁定聲請再審,再審法院認其再審為無理由又以裁定駁回其再審之聲請,試問其得否對於此項駁回再審聲請之裁定提起抗告?(8%)
四、甲男與乙女為夫妻,乙女因外遇與丙男生丁男,丁男曾經丙男撫育,試問:甲男、乙女、丙男、丁男各得提起下列何種訴訟?此時應以何人為被告?該訴訟原告本案勝訴與敗訴之確定終局判決之效力如何?(25%)
(一)確認親子關係存在或不存在之訴。
(二)否認子女之訴。
(三)請求認領之訴。
四、原告甲(妻)主張:甲與乙(夫)於民國八十七年青年節結婚,同年雙十節生育(丙)子,兩人結婚具備民法第九百八十二條第一項所定結婚之方式,惟因未依戶籍法為結婚之登記,乙否認甲為其配偶,且乙近與丁女訂婚等語;甲乃於八十八年八月間,以乙為被告提起確認兩造婚姻關係成立之本訴,並以丙年幼須由甲撫育,附帶請求定丙由甲行使或負擔權利義務。試說明理由,回答下列各項問題:
(一)被告乙抗辯:其與甲雖曾同居一段期間,育有丙,但無結婚之事實,又丙現由乙之母(即戊)撫養中等語;反訴原告乙乃於第一審言詞辯論終結前,以甲為反訴被告提起確認兩造婚姻關係不成立之反訴,並附帶請求定丙由乙監護者,程序上法院應如何處理?(10%)
(二)設甲在第一審就其提起之確認婚姻成立之訴,為訴訟標的之捨棄,而法院依職權斟酌甲未提出之足據以定婚姻成立之事實,為甲勝訴之判決者,是否適法?關於甲之附帶請求,法院可否為選定戊為丙之監護人之裁判,抑或於判決理由中說明毋庸為裁判即可?(10%)
(三)乙對於前項即(二)所述終局判決,僅就確認婚姻成立部分提起第二審上訴者,關於附帶請求部分是否確定?(5%)

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