90 年度專技高考律師考題
類  科: 律師
科  目: 民事訴訟法
年  度: 90
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一、A 棟大樓於民國八十八年九二一地震中震毀。(25%)
(一)如 A 棟大樓之全體所有人甲 1-甲 25 共二十五人,依消費者保護法第五十條規定,將其對房屋出賣人乙及建築師丙之損害賠償請求權讓與丁文教基金會,丁乃以乙及丙為被告,起訴請求乙、丙連帶賠償損害。其後,甲 1 又基於其房屋震毀之原因事實,以乙及丙為被告,起訴請求乙、丙連帶賠償損害。試問:甲 1 是否為適格當事人?法院應為如何之判決?
(二)如 A 棟大樓之全體所有人甲 1-甲 25 共二十五人共同起訴,以乙及丙為共同被告,請求乙及丙連帶賠償原告所受損害。訴訟繫屬後,全體共同原告選定甲 1 為當事人。隨後,原告甲 2 於訴訟繫屬中死亡,其繼承人戊向法院聲明承受訴訟。試問:甲 2 之死亡是否影響甲 1 被選定人之資格?戊得否承受訴訟?
二、試就我國民事訴訟法論仲裁鑑定契約之效力。(25%)
三、甲列乙為被告,向該管法院起訴,聲明求為判決命乙支付九萬元予甲,陳稱:「乙於九十年五月一日同意為甲裝修住屋,約定甲應付工程款四十萬元,但乙如未於同年九月底以前完成該工程,應支付違約金十四萬元予甲。不料,乙逾該期限未完成工程,且於調解程序拒不支付該違約金,為此起訴請求適用小額訴訟程序為審判。」等語(下稱「前訴訟」)。試敘明判斷標準及法理根據,解答下列問題:
(一)前訴訟是否欠缺起訴之合法要件?其受訴法院應如何處理?(12%)
(二)設前訴訟經受訴法院適用小額訴訟程序判決甲勝訴確定後,甲又向該管法院提起後訴訟,聲明求為判決命乙支付違約金五萬元。問:如何判斷後訴訟有無牴觸前訴訟之判決?是否欠缺起訴之合法要件?(13%)
四、民事訴訟法第五百二十九條第一項規定:「本案尚未繫屬者,命假扣押之法院應依債務人聲請,命債權人於一定期間內起訴。」同條第二項規定:「債權人不於前項期間內起訴者,債務人得聲請命假扣押之法院撤銷假扣押裁定。」試問:
(一)上開條文所謂:「起訴」,是否包括債權人依督促程序聲請發支付命令、債權人依民法第八百七十三條第一項規定聲請拍賣抵押物、債權人依民事訴訟法第三百九十五條第二項規定所為之聲明等情形在內?(15%)
(二)債權人未於命假扣押之法院裁定所定期間內起訴,但已於該法院為撤銷假扣押之裁定前起訴者,該法院得否再為撤銷假扣押之裁定?(10%)

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