108 年專技高考律師第二試考題
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類  科: 律師
科  目: 憲法與行政法
年  度: 108
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一、假設有 A 籍之 B 立法委員,為立法院財政委員會成員,向來關心金融業務,於院會質詢時知悉行政院正研擬修正某項金融領域法律,並由 C 政務委員主持 L 法律研修小組,開會已有半年。B 透過其所屬 A 黨團,以 A 黨團名義正式行文行政院,要求行政院提供 L 法律研修小組之歷次會議紀錄影本,行政院拒絕提供。B 於是在財政委員會提案,經委員會決議後,要求:
(1)L 法律研修小組日後開會時,應全程線上轉播,向社會公開;
(2)金融監督管理委員會(下稱金管會)主委 D 應列席財政委員會備詢,D 並應報告 X 民營銀行所涉金融弊案之目前調查進度,且提供相關書面資料影本;
(3)邀請 X 銀行 Y 董事長列席委員會備詢;
(4)請法務部部長 E 至委員會報告有關前一年 X 銀行董事長 Y 涉案之偵查經過,並提供「已確定之 Y 不起訴處分案之所有卷證影本」;
(5)請當時偵辦 X 銀行弊案並為不起訴處分之偵辦檢察官 F 出席財政委員會備詢。
請就下列子題分別說明其依據及理由:
(一)金管會主委 D、法務部部長 E、檢察官 F 及董事長 Y,是否有出席或列席財政委員會備詢之義務?(40 分)
(二)下列機關有無憲法或法律上義務提供下列資料:(1)A 黨團要求行政院提供「L 法律研修小組之歷次會議紀錄影本」; (2)立法院財政委員會要求金管會提供「X 民營銀行所涉金融弊案調查案之相關書面資料影本」; (3)立法院財政委員會要求法務部提供「已確定之 Y 不起訴處分案之所有卷證影本」。(40 分)
(三)以行政院所聘律師的立場提出行政院不擬執行立法院財政委員會有關「L 法律研修小組日後開會時,應全程線上轉播,向社會公開」決議之意見。(20 分)

參考法條
金融監督管理委員會組織法
第 1 條:「行政院為健全金融機構業務經營,維持金融穩定及促進金融市場發展,特設金融監督管理委員會(以下簡稱本會)。」
第 10 條:「本會金融監理業務依法獨立行使職權。」
立法院職權行使法
第 45 條第 1 項:「立法院經院會決議,得設調閱委員會,或經委員會之決議,得設調閱專案小組,要求有關機關就特定議案涉及事項提供參考資料。」第 2 項:「調閱委員會或調閱專案小組於必要時,得經院會之決議,向有關機關調閱前項議案涉及事項之文件原本。」
第 47 條第 1 項:「受要求調閱文件之機關,除依法律或其他正當理由得拒絕外,應於 5 日內提供之。但相關資料或文件原本業經司法機關或監察機關先為調取時,應敘明理由,並提供複本。如有正當理由,無法提供複本者,應提出已被他機關調取之證明。」
二、設甲市政府為規範經其許可設立且主事務所設於該市之財團法人有關設立許可及監督輔導等管理事宜,乃自行發布「甲市財團法人暫行管理規則」(以下簡稱「管理規則」),其中規定:「本市財團法人董事會之決議事項,應有過半數董事之出席,以出席董事過半數之同意行之。但下列重要事項之決議,應有 3 分之 2 以上董事之出席,以董事總額過半數同意,並經主管機關核准後行之:……二、不動產之購買、處分或設定負擔。……」(以下簡稱「系爭規定」)。乙財團法人係受上開「管理規則」規範之財團法人,其捐助章程規定:「董事會對於捐助所取得土地,僅得運用於辦理本章程規定之目的事業,以落實公益;若作他用,須經董事會決議並報請主管機關依法核可,始得為之。」民國 96 年間,乙財團法人為解除債務,擬出售其所有 5 筆土地中之 3 筆土地之應有部分百分之四十予自然人某丙,未報經主管機關核准,逕依買賣契約,向該管地政事務所丁申請辦理移轉登記,經其依「系爭規定」及土地登記規則第 42 條第 3 項規定(如附)駁回申請。乙財團法人乃依法提起行政訴訟,主張「系爭規定」違憲。98 年間,行政訴訟仍進行中,乙財團法人希望早日確定法律關係,乃就上開買賣,依「系爭規定」所訂程序報經主管機關核准,並完成移轉登記。嗣甲市政府於 103 年間以某號函(下稱「103 年函」)囑丁地政事務所,就乙財團法人所有 5 筆土地,於土地登記簿其他登記事項欄加註「公益用途」。丁地政事務所乃依據「103 年函」及「登記原因標準用語」(如附),於土地登記簿上乙財團法人所有 5 筆土地標示部其他登記事項欄,加註『(一般註記事項)依甲市政府「103 年函」註記登記公益用途』(下稱「系爭註記」)。丙不服「系爭註記」,認其財產權遭受不法侵害,乃提起行政爭訟。
請依上開事實與所附相關法規,就下列問題詳予論述:
(一)關於乙財團法人未報經主管機關核准,逕依買賣契約申請辦理移轉登記,遭駁回而依法提起行政訴訟部分:
1.如乙財團法人主張:系爭規定要求財團法人處分不動產應經主管機關核准,以及土地登記規則第 42 條第 3 項規定財團法人申請移轉財產之登記應提出主管機關核准文件,均係無法律依據而限制其財產權,違反法律保留原則等語。
丁地政事務所辯稱:「管理規則」係依據民法有關財團法人公益性與主管機關監督權之規定而訂定,已有法律依據;又土地登記規則係依據土地法第 37 條第 2 項授權而訂定,故依「系爭規定」及土地登記規則第 42 條第 3 項規定,駁回申請,自不違反法律保留原則等語。
請評析上開主張或辯詞是否有理由?(30 分)
2.如乙財團法人擬另主張:縱以法律明文規定「財團法人處分不動產應經主管機關核准」,此一限制人民財產權之法律規定,亦屬違憲。
試問乙財團法人得論述其違憲之理由為何?(請至少說明二個違憲理由)。(30 分)
(二)關於丙不服「系爭註記」,提起行政爭訟部分:
1.如丙認為「系爭註記」之法律性質屬行政處分,並經提起訴願未獲救濟,其提起行政訴訟之實體請求權基礎為何?訴訟類型為何?(10 分)
2.另如丙認為「系爭註記」之法律性質屬事實行為,其提起行政訴訟之實體請求權基礎為何?訴訟類型為何?(10 分)
3.又如丙於訴訟中主張「系爭註記」雖屬事實行為,仍侵害財產權,違反法律保留原則,此一主張有無理由?(20 分)

參考法條
民法
第 32 條(法人業務監督)
受設立許可之法人,其業務屬於主管機關監督,主管機關得檢查其財產狀況及其有無違反許可條件與其他法律之規定。
第 33 條(妨礙監督權行使之處罰)
受設立許可法人之董事或監察人,不遵主管機關監督之命令,或妨礙其檢查者,得處以五千元以下之罰鍰。
前項董事或監察人違反法令或章程,足以危害公益或法人之利益者,主管機關得請求法院解除其職務,並為其他必要之處置。
第 59 條(設立許可)
財團於登記前,應得主管機關之許可。
第 60 條(捐助章程之訂定)
設立財團者,應訂立捐助章程。但以遺囑捐助者,不在此限。
捐助章程,應訂明法人目的及所捐財產。
以遺囑捐助設立財團法人者,如無遺囑執行人時,法院得依主管機關、檢察官或利害關係人之聲請,指定遺囑執行人。
第 62 條(財團組織及管理方法)
財團之組織及其管理方法,由捐助人以捐助章程或遺囑定之。捐助章程或遺囑所定之組織不完全,或重要之管理方法不具備者,法院得因主管機關、檢察官或利害關係人之聲請,為必要之處分。
第 64 條(財團董事行為無效之宣告)
財團董事,有違反捐助章程之行為時,法院得因主管機關、檢察官或利害關係人之聲請,宣告其行為為無效。
土地法
第 37 條
土地登記,謂土地及建築改良物之所有權與他項權利之登記。
土地登記之內容、程序、規費、資料提供、應附文件及異議處理等事項之規則,由中央地政機關定之。
土地登記規則
第 1 條
本規則依土地法第三十七條第二項規定訂定之。
第 29 條第 12 款
政府機關遇有下列各款情形之一時,得囑託登記機關登記之:……十二、其他依法規得囑託登記機關登記。
第 42 條第 3 項
義務人為財團法人或祭祀公業法人者,應提出其主管機關核准或同意備查之證明文件。
登記原因標準用語【節取相關部分】(按土地法主管機關內政部為辦理土地登記業務,訂有「登記原因標準用語」作為登記機關辦理之依據,「註記」係登記原因之一種。)
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│ │ │土│建│土│土│ │
│ │ │ │ │地│地│ │
│ │ │地│物│建│建│ │
│登記原因│ │ │ │物│物│ │
│(代碼)│意 義│標│標│所│他│備 註│
│ │ │ │ │有│項│ │
│ │ │示│示│權│權│ │
│ │ │ │ │部│利│ │
│ │ │部│部│ │部│ │
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│註記 │在標示部所有權部或他│ˇ│ˇ│ˇ│ˇ│含1.公告徵收│
│ │項權利部其他登記事項│ │ │ │ │。2.編為建築│
│ │欄內註記資料之登記。│ │ │ │ │用地之出租耕│
│ │ │ │ │ │ │地。3.代管。│
│ │ │ │ │ │ │4.依平均地權│
│ │ │ │ │ │ │條例第四十五│
│ │ │ │ │ │ │條規定處理。│
│ │ │ │ │ │ │5.國宅用地。│
│ │ │ │ │ │ │6.重測面積更│
│ │ │ │ │ │ │正中。7.依土│
│ │ │ │ │ │ │地登記規則第│
│ │ │ │ │ │ │一百零四條規│
│ │ │ │ │ │ │定辦理。8.依│
│ │ │ │ │ │ │土地登記規則│
│ │ │ │ │ │ │第一百條規定│
│ │ │ │ │ │ │辦理。9.出租│
│ │ │ │ │ │ │耕地終止租約│
│ │ │ │ │ │ │限一年內建築│
│ │ │ │ │ │ │使用。 10.公│
│ │ │ │ │ │ │補發權狀。 │
│ │ │ │ │ │ │11.限建。12.│
│ │ │ │ │ │ │三七五出租耕│
│ │ │ │ │ │ │地。 13.依土│
│ │ │ │ │ │ │登記規則第一│
│ │ │ │ │ │ │百五十五條之│
│ │ │ │ │ │ │一、第一百五│
│ │ │ │ │ │ │十五條之二規│
│ │ │ │ │ │ │定辦理。 14.│
│ │ │ │ │ │ │他一般行政法│
│ │ │ │ │ │ │令規定事項。│
│ │ │ │ │ │ │本項登記原因│
│ │ │ │ │ │ │於人工登簿時│
│ │ │ │ │ │ │無須另登載,│
│ │ │ │ │ │ │得直接註記於│
│ │ │ │ │ │ │登記簿備考欄│
│ │ │ │ │ │ │或其他登記事│
│ │ │ │ │ │ │項欄。 │
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