| 關 鍵 詞： |
類推適用；法律漏洞；行政立法；司法造法；注意義務；認定事實；公序良俗 |
| 中文摘要： |
我國法制以成文法典為主，法典之結構，僅係「抽象法理之文字表現」，故司法審判官在審判之時，首先，先把本案事實「抽象化」，然後再與法條相對應，如果找不到可資適用之法條，就應探尋「習慣」之有無，及習慣是否合於「公序良俗」，唯有在判斷（1）無習慣或（3）習慣違背公序良俗之情形下，始有適用「法理」之餘地。「類推適用」之地位，係「法理」之地位；其適用順序，當在「法律」、「習慣」之後。而晚近，不論實務上或學說上，在未探尋先行適用「習慣」之「可能性」前，就逕行以「類推適用現行法律」來討論。從民法第一條立法旨意而論，均屬「不適用法律」或「適用法律不當」。
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| 目 次： |
一、前言
二、法律漏洞之「存在性」
（以下刊載本期）
三、習慣與法理
（一）第一階段
（二）「習慣」之探尋與決定
（三）「法理」之適用
四、類推適用之性質與適用順序
（一）全稱肯定或全稱否定之命題，不會有未包括之事項
（二）特稱肯定或特稱否定之命題
五、「行政立法」與「司法造法」之辨正
（一）行政立法
（二）司法造法
六、檢討與建議
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