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論著名稱: 論營業許可基準之司法審查-兼論我國憲法上營業自由之限制
編著譯者: 李惠宗
出版日期: 1990.01
刊登出處: 台灣/經社法制論叢第 5 期 /227-264 頁
頁  數: 35 點閱次數: 1028
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授 權 者: 李惠宗
關 鍵 詞: 營業自由營業許可制營業司法審查
中文摘要: 近年來,「自由化」、「國際化」已成為政府施政的重要方向。蓋政府已體認到,欲維持台灣目前的持續繁榮的局面,捨此道別無他途。誠哉斯言。唯欲國際化又以自由化為基礎。而所謂自由化、國際化也者、通常即指經濟的自由化與國際化而言。然則,即使在完全資本主義的社會下,營業果真為完全的自由?其實不然。蓋經濟行為不但攸關國計民脈,亦與公共秩序息息相聯,故國家通常為一定程度之介入,其方式則多以營業的許可,甚或特許的制度加以規制。但問題乃又折回,立法者以何種理由允許國家介入始能在營業自由的保障與公共秩序的維護間求得一均衡點?此種理由司法審查宜站在何種觀點予以檢視?此即涉及營業自由是否為憲法所保障之權利、及營業許可之基準與司法審查關係。本文擬從德、日兩國的實務發展經驗藉以比較我國司法院大法官會議所著解釋,並嘗試對我國憲法有關營業自由的規制問題作一體系性的檢討。
目  次: 壹、前言
貳、營業自由之概念
一、營業之意義
(一)最廣義的營業
(二)廣義的營業
(三)狹義的營業
二、營業自由之意義
(一)西德基本法上之營業自由權
(二)日本憲法上之營業自由權
(三)我國憲法上之營業自由權
(四)管見
(五)本文範圍
參、營業許可制之基準
一、營業制度之類型
(一)放任制
(二)申報制
(三)準則制
(四)許可制
(五)特許制
二、營業許可之目的
(一)警察目的
(二)福祉目的
(三)財政目的
(四)財產保全目的
(五)供需調整目的
三、營業許可之基準
(一)營業設施之使用權源
(二)過剩供給之防止
(三)人的要件
(四)物的要件
(五)申請競合時之許可基準
肆、營業許可基準之司法審查發展
一、西德(藥局判決)
(一)事件背景
(二)判決要旨
(三)評釋
二、日本
(一)公眾浴場距離限制事件(合憲判決)
(二)零售商業調整特別措置法事件(合憲判決)
(三)藥事法距離限制事件(違憲判決)
三、我國
(一)釋字 191 號解釋(藥師販售藥品登記事件)
(二)釋字 206 號解釋(鑲牙生醫療廣告限制事件)
四、我國憲法上營業自由之限制
伍、結論
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