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論著名稱: 公共工程公開招標與議價法律問題之研究
編著譯者: 廖義男
出版日期: 1987.12
刊登出處: 台灣/國立臺灣大學法學論叢第 17 卷 第 1 期 /93-128 頁
頁  數: 36 點閱次數: 1314
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授 權 者: 國立臺灣大學法律學院
關 鍵 詞: 公共工程公開招標議價法律問題流標廢標
中文摘要: 審計法令明文公共工程應以公開招標辦理為原則,僅在例外並符合一定條件下,始能改用「議價」方式辦理,所謂「公開招標」,係指主辦機關張貼啟事或登報公告,將其計劃營繕之工程,招請三家以上合格營造廠商參加競標,各自投報完成該項工程所需之價格,然後由主管機關會同審計人員當眾開標公開比較,選取其中最符合理想條件者得標,並對之締約之制度,而「議價」,則係主辦機關就其工程指定一廠商,與之談承攬之條件與價格,雙方合意即成立契約,本文則在討論公開招標與議價之法律問題。
目  次: 一、問題之癥結
(一)審計法令明文公共工程應以公開招標辦理為原則
(二)實際情形,公共工程常以議價方式並指定公營營造業辦理
二、公共工程以議價辦理之法定條件
(一)營繕工程之金額不大,在一定限額以下者
(二)僅有一家廠商符合規定招標標準或事實上僅有一家廠商願意進行交易者
(三)依法公告招標而流標或廢標二次以上者
(四)特殊工程或因技術要求或應保守秘密或因政府政策需要,不能公告招標者
三、公共工程指定公營營造業者議價承辦之理由及法令依據
(一)公共工程指定公營營造業者議價承辦之理由
(二)公共工程指定公營營造業者議價承辦之法令依據
四、公共工程指定公營營造業者議價承辦所持理由及法令依據之檢討
(一)國軍退除役官兵輔導條例(以下簡稱退輔條例)第八條衍生之問題
   1.退輔條例第八條賦予榮工處得儘先議價承辦之立法目的
     (1)增加榮民工作機會,藉以安定其生活
     (2)榮工處已成為國內最大之營造業者
     (3)立法目的已達成,當初賦予得儘先議價承辦之理由,已不復存在
     (4)榮工處依該條主張得儘先議承辦工程時,主辦機關有權拒絕其適用
      2.退輔條例第八條適用之條件
     (1)須依審計法令,在得議價之法定條件下,退輔條例第八條始有適用之餘地
     (2)在得議價之法定條件下,榮工處依據退輔條例第八條主張由其儘先議價承辦時,主辦工程之政府機關並不受該主張之拘束
      3.退輔條例第八條適用之範圍
     (1)限於「政府」舉辦之建設工程,不包括公有營業機關、公有事業機關營繕之工程
     (2)退輔條例第八條所稱「營建」,應以具有公共設施性質之建築物為限,並非汎指一切房屋之建築
      4.依退輔條例第八條儘先議價承辦之工程,禁止轉包,且其分包亦受限制
     (1)禁止轉包
     (2)限制分包
(二)審計法施行細則第四十六條規定之商榷
      1.命令性質之審計法施行細則第四十六條有牴觸法律性質之稽察條例之嫌
     (1)審計法施行細則第四十六條係命令性質
     (2)法律性質之稽察條例,對於得議價之情形,係採列舉主義
     (3)施審計法施行細則第四十六條規定得議價之情形,並不在稽察條第十一條所列舉得議價情形之列
      2.審計法施行細則第四十六條之規定與稽察條例第二十九條及第三十五條並無關連
     (1)稽察條例第二十九條所規定者,係允許軍事機關「自行辦理」之規定
     (2)稽察條例第三十五條所規定者,係因特殊情形而排除該條例關於招標、比價、議價規定之適用
      3.特殊工程或因技術要求或應保守秘密或因政府政策需要之解釋
     (1)實務上之解釋,流於浮濫
     (2)不確定法律概念,不得做違背常理之解釋
      4.各級政府最高行政機關核准及審計機關同意之作用
     (1)各級政府最高行政機關之核准
     (2)審計機關之同意
      5.符合審計法施行細則第四十六條之規定者,僅得議價辦理而已,並非當然即交公營營造業者承辦不可
     (1)政府機關發包公共工程仍應受平等原則之拘束
     (2)主辦機關以公營營造機構同屬公家所有或經營,即優先給予承辦工程之機會,不能解為有正當理由
     (3)公平交易法草案禁止差別待遇及不公平阻礙競爭之規定
(三)審計法施行細則第四十六條第一項規定之適用
      1.審計法施行細則第四十六條第一項之規定,尚不生命偷牴觸法律之問題
      2.適用審計法施行細則第四十六條第一項之規定以議價辦理之條件
      3.流標或廢標之原因及圍標之防止
     (1)流標或廢標之原因
     (2)圍標之防止與處置
      4.符合審計法施行細則第四十六條第一項適用之條件者,僅得議價辦理而已,亦非當然即須指定公營營造業者承辦不可
(四)稽察條例第十一條第一款及審計法施行細則第四十六條第二項規定之適用
      1.招標標準與廠商資格
     (1)以公營營造機構為唯一符合規定招標標準者
     (2)聯合參加投標之適法性
      2.工程品質與公開招標
     (1)審計法令有關得標原則之規定
     (2)合理標制度
     (3)分段開標制度
      3.工程品質之保障方法
     (1)議價辦理能否保障工程品質?
     (2)監工與驗收
     (3)加強對營造業之行政監督與管理
五、結語
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