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論著名稱: 九五年刑事判決評釋:不能未遂
編著譯者: 蔡聖偉
出版日期: 2007.02
刊登出處: 台灣/台灣本土法學雜誌第 91 期 /168-181 頁
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授 權 者: 蔡聖偉
關 鍵 詞: 不能未遂未遂既遂阻卻刑罰事由危險
中文摘要: 立法者於二○○五年二月將原本刑法第二六條的但書獨立規定成專條,並且將該條的法律效果從原本的「必減免其刑」改成「不罰」,就法律效果而言,可說是有相當大的轉變。本年度剛好跨越了適用新、舊法的兩個階段,於二○○六年七月一日新法生效後,實務界是否會改變其原本的認定標準,便成為各方關注的焦點。本文以下將先稍費篇幅簡單討論幾個基本觀念,像是適用第二六條的要件、如何判斷危險的有無,以及新法所訂之法律效果「不罰」的意義究竟為何等問題。於此等問題都被釐清後,再以這些基本認知為基礎,來回顧、評釋修法後迄今最高法院的態度以及下級法院的見解。
目  次: 壹、前言
貳、學理部分:關於刑法第二六條的適用
一、「不能」未遂
二、「危險」的判斷
三、「不罰」的意義:事理上的阻卻刑罰事由
參、最高法院於修法後的立場
一、九四年台上字第二○五八號判決
二、九五年度第十六次刑事庭會議決議
肆、新法生效後各下級法院的立場
一、高雄地方法院九四年訴字第九八九號判決
二、台北地方法院九五年訴字第九六八號判決
三、高雄地方法院九五年易字第一三五三號判決
四、台中地方法院九五年重訴字第一三四二號判決
伍、結語
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