法學期刊.
  • 社群分享
論著名稱: 有價證券之公開募集/高雄地院九八易一一五○
編著譯者: 張心悌
出版日期: 2010.08.01
刊登出處: 台灣/台灣法學雜誌第 157 期 /173-178 頁
頁  數: 6 點閱次數: 1814
下載點數: 24 點 銷售明細: 權利金查詢 變更售價
授 權 者: 張心悌
關 鍵 詞: 公開募集特定人私募發起設立募集設立
中文摘要: 公訴意旨略以:甲○○係賀利普防僞認證股份有限公司(以下簡稱賀利普公司)之實際負責人;丙○○則爲甲○之妻,亦爲該公司之登記負責人。甲○○、丙○○ 2 人均明知有價證券含公司股票之價款繳納憑證或表明其權利之證書等之募集與發行,除政府債券或經主管機關核定之其他有價證券外,非向行政院金融監督管理委員會(下稱金管會)申報生效後,不得爲之,竟共同基於募集、發行有價證券之犯意聯絡,於「(香港)居事達國際集團有限公司」(下稱居事達公司,即「 TBAR360.EzMoney 」網路貸款公司)設立登記前,即於 96 年 12 月 5 日前某日,先透過網際網路通訊工具 SKYPE 軟體,以視訊會議方式與賀利普公司之員工及投資人多方通訊,由甲○○向該公司員工及投資人宣稱居事達公司將來獲利匪淺,將開放 40 %之股權供衆人認購,該認股憑證爲 1 張 1,000 股,計價新台幣(下同) 1 萬元,再透過公司員工向朋友或客戶招攬等方式,對非特定多數人招募、販售居事達公司之認股憑證(即「 TBAR360.EzMoney 」認股憑證,下稱上開認股憑證),並宣稱將來香港居事達公司上市後,可持該認股憑證轉換爲公司股票,上市後之股票面値必定高於認股憑證之債値,並製作認股憑證交由投資人收執。因認被告甲○○、丙○○二人共同違反證券交易法第 22 條第 1 項,應依同法第 175 條處斷云云。
被告甲○○、丙○○均堅詞否認有何對非特定人募集與發行居事達公司認股憑證之犯行,被告甲○○辯稱:當時伊是在賀利普公司之例行性幹部視訊會議中,提及將在香港成立居事達公司,並開放賀利普公司之幹部參與新公司認股,即由幹部出資 200 萬元,伊與其他朋友則出資 800 萬元,當天會議 30 分鐘已全部認購完畢;該視訊會議只有 30 多人參加,都是針對公司幹部及經銷商,沒有以公開儀式對不特定人招募認股,亦未透過公司員工向不特定人招攬購買認股憑證等語。
本案法院見解:按證券交易法第 22 條第 1 項規定:「有價證券之募集及發行,除政府債券或經主管機關核定之其他有價證券外,非向主管機關申報生效後,不得爲之。」再證券交易法所稱募集,謂發起人於公司成立前或發行公司於發行前,對非特定人公開招募有價證券之行爲;所稱發行,謂發行人於募集後製作並交付,或以帳簿劃撥方式交付有價證券之行爲,同法第 7 條第 1 項、第 8 條第 1 項分別定有明文。復按證券交易法所稱有價證券,指政府債券、公司股票、公司債券及經主管機關核定之其他有價證券;新股認購權利證書、新股權利證書及前項各種有價證券之價款繳納憑證或表明其權利之證書,視爲有價證券,同法第 6 條第 1 項、第 2 項定有明文,故公司股票不論是否已辦理公開發行,均屬證券交易法所稱之有價證券,並爲規範之範圍。又主管機關財政部業於 76 年 9 月 12 日( 76 )台財證 0900 號公告核定:「外國之股票、公司債、政府債券、受益憑證及其他有投資性質之有價證券,凡在我國境內募集、發行、買賣或從事上開有價證券投資服務,均應受我國證券管理法令之規範」,是被告二人所銷售之香港居事達公司認股憑證(即 TBAR360.EzMoney 認股憑證),係表彰該公司股份權利之證書及價款繳納憑證,依上開證券交易法第 6 條第 2 項規定,應視爲有價證券,自屬證券交易法所規範之證券範圍。
是本件之爭點厥爲被告二人於上開時間召開 SKYPE 視訊會議時,與會者及參與認購上開認股憑證者除賀利普公司之員工或幹部外,是否尙有一般投資大衆?及賀利普公司之員工是否有對外行銷居事達公司之認股憑證?
被告甲○○、丙○○僅於賀利普公司之上開視訊會議中販售上開認股憑證,參諸上開證人之證言及網路視訊會議須開啓連結始得加入之特性,足認該視訊會議之參與者及認購上開認股證之人均爲賀利普公司之正式或兼職員工,均核屬「特定人」;復參以賀利普公司係採取類似「直銷」之經營模式,即公司員工多無固定薪水,需銷售商品始得賺取獎金,而上開賀利普公司員工均明確供述公司並未舉辦推銷上開認股憑證之說明會,且認購或銷售上開認股憑證並無佣金之情,益徵被告二人上開所辯:伊等並未對非特定人募集、發行上開認股憑證等語,應堪採信。準此,被告二人雖未經向主管機關申報生效,即販售上開具有有價證券性質之上開認股憑證,然因被告二人販售有價證券之對象並非「不特定人」,即非證券交易法第 7 條第1項所稱之「募集」有價證券,自難以同法第 22 條第 1 項相繩。
目  次: 壹、判決摘要
貳、相關法條
參、相關裁判
肆、關鍵字
伍、裁判簡評
一、證交法與公司法上之「特定人」
二、員工為何屬特定人?員工之範圍如何?

相關法條:
相關判解:
相關函釋:
相關論著:
    返回功能列