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論著名稱： 徘徊在除外條款與特約條款之間－最高法院 108 年度台上字第 2663 號判決
編著譯者： 葉啟洲
出版日期： 2022.01
刊登出處： 台灣／月旦裁判時報／第 115 期 ／39-47 頁
頁　　數： 10 點閱次數： 237
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授 權 者： 葉啟洲
關 鍵 詞： 特約條款；除外條款；隱藏性義務；全有全無原則；不真正義務；過失
中文摘要： 以司法實務案例探討以下法律爭點：壹、除外條款與特約條款之區分標準；貳、系爭內部控制之遵守與禁止代管存摺印鑑之條款，為除外條款或特約條款；參、除了全部給付或完全免責之外，有無其他可能的解釋方法。
目　　次： 本案事實
法律爭點
判決理由
評析
  壹、除外條款與特約條款之區別
    一、除外條款的意義
    二、特約條款之意義
    三、區別的實益與區分標準
    （一）實質判斷原則
    （二）條款屬性與定型化條款內容控制之區別
  貳、遁入除外條款之特約條款：隱藏性義務
  參、司法實務對於隱藏性義務的反覆態度
    一、採取特約條款之解釋者
    二、採取除外條款之解釋者
    三、採取過失相抵來緩和極端效果者
  肆、法律解釋的困境與突破
    一、特約條款之法律規範欠缺保護作用
    二、以過失相抵酌減給付義務的缺點
    三、全有全無原則的緩和
    四、以不真正義務之法理作為解釋基礎的可能性
    （一）類推適用「過失相抵」作為酌減給付事由
    （二）以不真正義務之法理作為酌減給付事由
    （三）酌減給付與解除權之關係
結論
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